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    Title: 財務報表不實表達之防制-以公司治理與刑事責任為中心
    Authors: 陳文孝
    Contributors: 黃源盛
    馬秀如

    陳文孝
    Keywords: 財務報表不實表達
    公司治理
    博達
    Date: 2007
    Issue Date: 2009-09-14 11:14:19 (UTC+8)
    Abstract: 「定時編製、查核及揭露會計資訊」是促進現代經濟有效率運作的重要制度之一,現代社會設計了種種機制,希望使「定時編製、查核及揭露會計資訊」這個制度可以順利發揮原先預設的功能,例如利用國家公權力強制營利事業提供財務會計資訊,並制訂財務報表編製規範。另外,在公司法制上安排各項制度,要求經營階層提供及時、允當表達的財務報表給不參與經營的外部人。最後,針對財務報表不實表達課予刑事責任,以警示財務報表編製者不要輕易違反財務報表編製的規範。
    財務報表不實表達是指財務報表所記載的內容,與實際存在的事實不符,或不按「一般公認會計準則」編製。以編製者主觀要件為故意或過失為標準作分類,可分為財務報表舞弊(故意)及錯誤(過失)。基於故意所發生之財務報表不實表達,造成的傷害極大,而且較難於事前發現而予以防範,因此法律制度特別針對這種不法行為課予刑事責任,並依照對個人、社會利益傷害的大小,分別於《商業會計法》與《證券交易法》訂定不同刑度的刑事處罰。本文探討的焦點集中於因故意而發生之財務報表不實表達。
    公司之經營階層負責編製財務報表,傳遞財務會計資訊予外部人,該外部人包括不參與經營之出資者及債權人。在所有權與經營權分離的情況下,基於人性自利之前提,公司之經營階層在編製財務報表時,並不必然會提供及時、允當的財務會計資訊,而可能透過編製不實表達的財務報表,謀取不正當之利益。公司治理之研究範圍,即在討論如何合理及有效的控制經營階層之管理權限,促使經營階層為公司全體利益努力,降低經營階層為了自己的利益而侵害公司利益的可能性。《證券交易法》於民國95(2006)年1月經過大幅度的修正後,正式引進獨立董事(Independent Director)及審計委員會(Audit Committee)制度。其中,審計委員會均由獨立董事擔任,其獨立性與監督能力均較先前之監察人制度提高許多。另外,審計委員會可參與財會主管、稽核主管及查核會計師之選任。此項制度上之變革對於公司的正當經營與財務報表的允當表達應有相當的助益。
    根據我國現行法律規範,《商業會計法》第71條「財務報表不實登載罪」與《證券交易法》第174條第1項第5款「財務報告虛偽記載罪」是針對不實財務報表編製者之刑事處罰規定。《證券交易法》第174條第1項第5款「財務報告虛偽記載罪」相對於《商業會計法》第71條「財務報表不實登載罪」,屬於法條競合的特別關係。《刑法》第215條「業務文書登載不實罪」相對於《商業會計法》及《證券交易法》之財務報表不實表達,屬於同一類犯罪之基本類型,基於法安定性之考量,同一類型犯罪之犯罪構成要件的規範與解釋上,《刑法》、《商業會計法》與《證券交易法》三者之間應有相當之一致性。因此,本章擬以《證券交易法》第174條第1項第5款「財務報告虛偽記載罪」為中心,說明財務報表不實表達之犯罪構成要件,旁及說明《刑法》215條「業務文書登載不實罪」及《商業會計法》第71條「財務報表不實登載罪」之犯罪構成要件。
    回顧民國93(2004)年6月爆發的博達弊案,93(2004)年第一季的財務報表明明記載尚有銀行現金約新台幣六十三億,最後卻無聲無息的消失,就是一件典型財務報表不實表達的案例。本文擬以博達這個實際案例作為探討的主要對象。蓋博達事件之舞弊方式與財務報表不實表達有密切的關係,應可多方面展現財務報表不實表達的不同樣態,同時亦可瞭解我國刑事法律體系對於財務報表不實表達的適用狀況。
    "第壹章 緒論 1
    第一節 研究動機與目的 1
    第二節 研究範圍及方法 3
    第三節 研究架構及內容 5
    第貳章 會計資訊處理及財務報表編製 10
    第一節 會計資訊處理應遵循的規範 11
    第一款 一般公認會計原則與規範體系概述 11
    第二款 商業會計法與商業會計處理準則 15
    第三款 《證券交易法》與《證券發行人財務報告編製準則》 21
    第四款 會計資訊處理規範適用位階 23
    第二節 會計資訊處理與財務報表編製之流程 23
    第一款 財務報表之供應鏈 23
    第二款 財務報表之查核簽證 25
    第三節 財務報表不實表達的涵義與類型 28
    第一款 財務報表不實表達的涵義 28
    第二款 財務報表不實表達的類型 29
    第三款 財務報表不實表達的界線 33
    第參章 財務報表不實表達的預防:公司治理 37
    第一節 公司治理概述 37
    第一款 公司治理之研究主題 37
    第二款 公司治理的三大要素及六項基本原則 39
    第三款 公司治理的模式:單軌制與雙軌制 42
    第二節 台灣的公司治理 46
    第一款 台灣公司治理的法律架構 46
    第二款 現行公司治理模式可能的組合 49
    第三款 獨立董事及董事會之職權與運作 51
    第四款 審計委員會之職權與運作 55
    第三節 財務報表編製之監控機制 58
    第一款 監督機關之獨立性與監督能力 58
    第二款 內部控制制度及財務報表查核簽證制度 61
    第三款 財務報表不實表達防制之關鍵:人事選任權 63
    第肆章 財務報表不實表達的刑事責任 68
    第一節 財務報表不實表達之法益保護 70
    第一款 偽造文書罪之法益保護 70
    第二款 財務報表不實表達所侵害之法益 71
    第二節 「財務報告虛偽記載罪」之犯罪構成要件分析 73
    第一款 行為主體:為行為之負責人 73
    第二款 行為客體:財務報告或其他業務文件 79
    第三款 行為手段:虛偽或隱匿 80
    第四款 犯罪類型:行為犯 82
    第三節 「財務報表不實表達」刑法規定之檢討 85
    第一款 普通刑法與特別刑法之適用關係 86
    第二款 「財務報表不實表達」犯罪之競合 88
    第三款 「財務報表不實表達」法益保護體系 91
    第四款 行為手段:「虛偽或隱匿」法令修正的歷史考察 93
    第伍章 財務報表不實表達之實例分析
    —以博達事件為例 96
    第一節 虛偽銷貨交易及財務操作 96
    第一款 案情概述 96
    第二款 虛偽銷貨交易 102
    第三款 財務操作 110
    第二節 博達事件士林地方法院一審判決 118
    第一款 特定關係之認定:商業負責人、主辦會計及經辦會計 118
    第二款 論罪科刑:葉素菲及其他公司負責人 119
    第三款 論罪科刑:經辦會計人員 124
    第三節 判決評析與事件檢討 126
    第一款 財務報告虛偽記載罪:共犯之連帶性作用 127
    第二款 《證券交易法》第174條第1項第5款與
    第20條第2項之競合 128
    第三款 《刑法》廢除牽連犯與連續犯後之適用問題 129
    第四款 事件檢討 139
    第陸章 結論
    —如何駕馭「失控的董事會」 143
    附表一:《證券交易法》第20條修正沿革 147
    附表二:《證券交易法》第171條修正沿革 149
    附表三:《證券交易法》第174條修正沿革 152
    附表四:財務報表不實表達處罰刑度比較表 156
    附表五:行為手段:「虛偽或隱匿」之法令修正沿革圖 157
    主要參考文獻 158
    "
    Reference: 一、刑法、商業會計法與證券交易法
    陳子平,刑法總論,上冊,2005年5月
    陳子平,刑法總論,下冊,2006年2月
    林山田,刑法通論,10版,2008年1月
    林山田,刑法各罪論,5版,2005年9月
    黃榮堅,基礎刑法學,2003年5月
    黃榮堅,基礎刑法學,3版,2006年9月
    黃仲夫,刑法精義,修訂2版,2008年1月
    台灣刑事法學會編著,共犯與身份,2001年11月
    賴英照,股市遊戲規則─最新證券交易法解析,2006年2月
    賴源河,證券法規,4版,2007年9月
    余雪明,證券交易法,4版,2003年4月
    劉連煜,新證券交易法實例研習,2007年2月
    劉連煜,現代公司法,2006年8月
    馬秀如、陳志明,商業會計法導讀,1999年9月
    蕭子誼,商業會計法,2006年1月
    蕭子誼,商業會計法,2版,2007年10月
    王志誠、封昌宏,商業會計法,2007年9月
    二、審計學與會計學
    林蕙真,中級會計學新論,4版,2007年3月
    林蕙真、李宗黎,審計學新論,5版,2006年8月
    鄭丁旺,中級會計學,9版,2007年8月
    財務會計準則公報合訂本,2007年9月
    審計準則公報合訂本,2007年9月
    Donald E. Kieso, Jerry J. Weygandt and Terry D. Warfield, Intermediate Accounting, John Wiley & Sons(Asia) Pte Ltd, 2007
    Arens, Alvin A, Elder, Randal J, Beasley, Mark S, Auditing and Assurance Services: An Integrated Approach, Pearson Prentice Hall, 2007
    三、其他專書
    謝易宏主編,財經法經典案例系列,2005年7月
    葉銀華,蒸發的股王,2005年1月
    馮震宇,公司證券重要爭議問題研究,2005年
    劉連煜,公司監控與公司社會責任,1995年9月
    劉連煜,公司法理論與判決研究(四),2006年4月
    黃銘傑,公開發行公司法制與公司監控,2001年11月
    學者合著,賴英照大法官六秩華誕祝賀論文集,2005年8月
    學者合著,最高法院學術研究會叢書--刑法修正後之適用問題,2006年8月
    甘添貴,刑法之重要理念,1996年6月
    許崇源、林宛瑩、林容芊譯,財務報表解析全書-洞悉企業財務數字遊戲,2004年4月
    張漢傑,破解財務危機-台灣首度以財務及非財務指標分析危機公司,2007年9月
    何明峰、林宜嬛譯,財務報表分析(Financial Statement Analysis, John J. Wild, K. R. Subramanyam, Robert F. Halsey),2005年6月
    Wells, Joseph T., Corporate Fraud Handbook:Prevention and Detention, John Wiley & Sons, 2007
    四、碩士論文
    梁宗憲,偽造文書罪之研究,臺灣大學/法律學研究所/95/碩士論文
    賴衍輔,資本市場中的資訊不對稱-從財務資訊不實的外部監控與刑事責任談起,臺灣大學/法律學研究所/95/碩士論文
    周秀美,從我國證券市場監理法制論財務報表不實之法律責任,政治大學/法律學研究所學士後法學組/94/碩士論文
    林麗琦,財務報表不實的刑事責任及防制對策之探討-以美國恩龍(Enron)案及世界通訊(World Com)案為借鏡,臺灣大學/法律學研究所/91/碩士論文
    五、判決書、立法院公報
    博達事件:
    臺灣士林地方法院刑事判決93年度金重訴字第3號
    台灣士林地方法院檢察署檢察官起訴書93年度偵字9427號
    《商業會計法》立法紀錄:
    立法院公報第53卷第33期第14冊,頁112~125,民國53年
    立法院公報第53卷第33期第16冊,頁39~56,民國53年
    立法院公報第53卷第33期第17冊,頁87~97,民國53年
    立法院公報第84卷第24期2781號中冊,頁48~108,民國84年
    《證券交易法》立法記錄:
    立法院公報第93卷2期3336號上冊,頁123~215,民國93年
    《刑法》立法記錄:
    立法院第五屆第二會期第十次會議議案關係文書
    六、期刊文章
    馬秀如,會計師揭發舞弊之責任,會計研究月刊,第253期,2006年12月
    馬秀如,物不知其數:博達與會計師,會計研究月刊,第226期,2004年9月
    廖玉惠,舞弊的預防與查核,會計研究月刊,第253期,2006年12月
    馬嘉應,企業舞弊之防制(上、下),會計研究月刊,第257期及第258期,2007年4月、5月
    葉銀華,如何健全獨立董事會制度(上、下),會計研究月刊,第252期及第253期,2006年11月、12月
    林瑞彬,財務報表相關之法律責任(上、下),會計研究月刊,第254期及第255期,2007年1月、2月
    林山田,論想像競合與牽連犯,軍法專刊,第44卷第6期
    許玉秀,一罪與數罪之分界—自然的行為概念,台灣本土法學雜誌,第46期,2003年5月
    吳耀宗,偽造文書罪保護法益之研究,月旦法學雜誌,第128 期,2005年12月
    邱智宏,博達案帶給我們的法律省思,月旦法學雜誌,第133 期,2006年6月
    林仁光,論經營者誠信、內部控制、內部稽核制度與公司治理,月旦法學雜誌,第106 期,2004年3月
    林仁光,公開發行公司內部監控機制之變革,月旦法學雜誌,第130期,2006年3月
    黃惠雯,談證券交易法引進獨立董事及審計委員會等制度之緣起與重點,證券暨期貨管理,24卷第3期,2006年3月
    李紹華,德國公司監事會結構特色與審計委員會發展及與我國監察人制度之比較,證券暨期貨管理,23卷第12期,2005年12月
    Description: 碩士
    國立政治大學
    法律科際整合研究所
    95652014
    96
    Source URI: http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0956520141
    Data Type: thesis
    Appears in Collections:[法律與科技整合研究所] 學位論文

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