政大機構典藏-National Chengchi University Institutional Repository(NCCUR):Item 140.119/49174

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Title:	我國公司法出資制度之研究-以股份有限公司為中心- A Study On Contribution As Start-up Capital In Taiwan Company Law-Focusing On Company Limited-
Authors:	黃思惠
Contributors:	林國全黃思惠
Keywords:	出資制度現物出資商譽出資技術出資
Date:	2010
Issue Date:	2010-12-08 02:00:45 (UTC+8)
Abstract:	我國公司法之資本制度一向以奉行資本三原則為圭臬，惟近年來為求因應市場實務上彈性、改革之需求，資本三原則的根基亦漸漸被動搖，例如於資本確定原則，以民國55年為分水嶺，公司法從法定資本制放寬到折衷式授權資本制，至民國94年後再修正為單純授權資本制，資本三原則之精神已有所鬆動。另於資本確定原則及資本維持原則下之共同概念—出資種類，同於此潮流下亦趨放寬。於民國90年前，公司法對於股份有限公司之出資標的有嚴格限制，原則上以現金出資為主，例外始得以現物出資(公司法第131條第3項、第272條但書規定)。不僅對於現物出資之標的做限制(限於「公司事業所需之財產」)，亦對現物出資主體多為規範(於公司設立時，限於「發起人」；於公司增資時，限於「原股東」)。惟現代經濟型態之轉變，從早期之製造業到今日之智慧財產權產業，企業所需求之出資標的已從實體之財產突破至無形之資產，對於出資標的擴大之需求日益升高。民國90年修正公司法第156條第5項(現為第4項)後，便擴大了現金出資以外之種類，允許以對公司之貨幣債權及公司所需之技術或商譽出資。本項之修法於當時即具爭議性，其立法目的無非係冀望透過擴大出資種類，增加公司籌資管道及出資彈性，惟其修正之同時僅規定「抵充之數額頇經董事會通過」，並未修正防弊之配套措施，遭致學者「破壞資本確定及維持原則、有害公司債權人及股東公司」等批評。然此次之修正是否值得肯定？可能帶來何種問題？尌本條修正至今，實務上運用之情形？另於本條修正後，與公司法中原有之「現物出資」(公司法第131條第3項及第272條但書規定)亦將造成解釋上之困難。例如學者間有認公司法第156條第4項為現物出資之例示，亦有認為列舉規定。再者，於本條項之修正後，發起人得否運用本條項所列之出資方式？以上等等問題，皆有解釋上之困難。究竟在現行法下應如何做一適切之解釋、將來應如何修正，均有深入探討之空間。再者，我國現物出資之制度相較於日本等大陸法系國家，規範稍嫌不足。例如發起人現物出資時，為不完全履行或繳交之出資標的物價值遠低於其所得股份時，應如何歸責？是否有不足額填補義務？此問題於其他得以現物出資之出資主體上亦同。甚至在公司法第156條第4項規定下，得以技術、商譽出資，此時之出資標的更難以估算價值，此問題更相形重要。以下本文將透過日本及美國之外國立法例，檢視我國股份有限公司現物出資制度規範，探討我國現行公司法下出資主體、出資標的、出資查核、出資責任之規範，是否有所不足之處。另將尌公司法第156條第4項所列之出資標的，融和法律及會計面之觀點為討論，盼能提供調和快速集資及兼顧資本制度之建議。 "第一章　緒論 1 第一節　研究動機與目的 1 第一項　研究動機 1 第二項　研究目的 2 第二節　研究範圍及研究方法 3 第一項　研究範圍 3 第二項　研究方法 3 第三節　研究架構 4 第二章　我國資本制度與股東出資型態之聯繫 7 第一節　前言 7 第二節　股東之出資義務與有限責任 8 第一項　股份有限公司之股東有限責任 8 第二項　股東之出資義務 11 第一款　定義 11 第二款　法律性質 12 第三項　發起人出資義務之法律性質 15 第三節　資本三原則與資本制度 16 第一項　序說 16 第二項　資本的定義 17 第三項　資本三原則 19 第一款　資本確定原則 19 第一目　意義 19 第二目　授權資本制 19 第三目　我國資本制度之演進 20 第二款　資本維持原則(資本充實原則) 21 第三款　資本不變原則 22 第四款　資本三原則之連動性 23 第五款　資本三原則之檢討省思 23 第四節　資本三原則與出資之關聯 25 第一項　資本充實原則－股東之真正出資 25 第二項　真實出資原則 27 第五節　小結 28 第三章　美日立法例 31 第一節　前言 31 第二節　日本法 32 第一項　日本法之出資法制概論 32 第一款　新會社法對於出資制度管制之立場 32 第二款　現物出資 33 第一目　現物出資之定義與適格性 33 第二目　對於現物出資規制之必要性 36 第三款　財產承受 37 第四款　事後設立 38 第二項　公司基礎財產之形成 40 第一款　金錢出資 40 第一目　發起設立之場合 40 第二目　募集設立之場合 41 第三目　公司成立後增資發行新股之場合 42 第四目　股款繳納之偽裝-預合、見金 43 第二款　現物出資 44 第一目　公司設立時(包括發起設立及募集設立) 44 第二目　於公司成立後增資發行新股 45 第三項　日本法上對於現物出資之規制 47 第一款　公司設立時 47 第一目　限於發起人始得為現物出資 47 第二目　章程之相對必要事項-「變態設立事項」 48 第三目　檢查人調查制度 52 第四目　證明者之適格性規定 57 第五目　設立中董事(監察人)之調查義務 57 第二款　公司成立後發行新股時 59 第一目　募集事項之決定內容 59 第二目　檢查人調查制度 60 第三目　證明者之適格性規定 62 第四項　責任部分 63 第一款　不履行之責任-失權效 63 第一目　公司設立時 63 第二目　公司成立後增資發行新股之認股人 65 第二款　不足額補繳責任 66 第一目　發起人與設立時董事 66 第二目　認股人 68 第三目　董事 68 第四目　證明人 69 第三節　美國立法例 71 第一項　美國法上對於出資相關之規定 71 第二項　出資之監督機制-董事會 75 第三項　關於出資瑕疵之責任規範 76 第一款　董事之責任-商業經營判斷原則之適用 76 第二款　認股人之責任： 78 第四節　小結 79 第四章　我國股份有限公司之出資制度規範 85 第一節　前言 85 第二節　出資標的 87 第一項　現金出資 88 第一款　原則性之出資種類 88 第二款　借貸出資 90 第二項　現物出資 92 第一款　必要性 92 第二款　意義 93 第三款　要件 102 第三項　對公司之貨幣債權、公司所需之技術或商譽 106 第一款　對公司之貨幣債權 107 第一目　「以債作股」之定性 107 第二目　以債作股承認與否之政策考量 109 第二款　公司所需之技術 121 第一目　技術出資沿革及相關實務見解 121 第二目　技術之範圍 130 第三款　公司所需之商譽 137 第一目　定義 137 第二目　出資之適格性 145 第三節　出資主體及其得為出資之標的 150 第一項　公司設立時之新股發行 150 第一款　發起人(發起設立及募集設立) 150 第一目　公司事業所需之財產 150 第二目　對公司所有之貨幣債權、技術、商譽 151 第三目　自行研發之專門技術或智慧財產權 157 第二款　募集設立時的認股人 158 第二項　公司成立後之新股發行 160 第一款　民國九十年前 162 第二款　民國九十年後 162 第一目　公司股東 162 第二目　非公司股東之認股人 163 第四節　查核程序 168 第一項　內部查核 168 第一款　查核機關 168 第一目　公司設立時 168 第二目　公司成立後 170 第二款　出資之鑑價 173 第一目　經濟部函釋見解 173 第二目　無形資產之鑑價 174 第二項　外部查核 182 第五節　出資之履行 185 第一項　發起人 185 第一款　出資之履行 185 第二款　出資之不履行 186 第一目　不履行出資 186 第二目　出資不完全履行 188 第二項　認股人 190 第一款　出資之履行 190 第一目　募集設立之認股人 190 第二目　公司成立後通常新股發行之認股人 190 第二款　出資之不履行 191 第一目　不履行出資 191 第二目　出資不完全履行 192 第六節　出資相關人之責任 192 第一項　公司設立時 192 第二項　公司成立後 193 第七節　小結 194 第五章　我國出資法制之評析與建議 197 第一節　前言 197 第二節　出資標的範圍 198 第一項　我國法與美日法「出資標的範圍」之比較 198 第二項　我國出資標的規範之評析與建議 199 第三節　出資之查核 206 第一項　內部查核 206 第一款　查核機關 206 第一目　公司設立時 206 第二目　公司成立後 207 第二款　出資之鑑價 209 第二項　外部查核 211 第四節　出資履行及不履行責任 214 第一項　發起人 214 第二項　認股人 215 第五節　不足額填補責任 216 第一項　美日法「不足額填補責任」之比較 216 第二項　我國責任規範之評析與建議 217 第一款　認股人之不足額填補責任 217 第二款　出資相關人之不足額填補責任 219 第一目　決定機關及查核機關之責任 219 第二目　鑑價機關之責任 220 第六節　小結 221 第六章　結論 229 參考文獻 235 "
Reference:	一、中文文獻 (一)書籍 1. 王仁宏、王文宇、王志誠等合著，《新修正公司法解析》，元照出版社，2003年2版。 2. 王文宇，公司法論，元照出版社，2005年8月。 3. 王文宇，《公司與企業法制（二）》，元照出版社，2007年。 4. 李宗黎、林蕙真，中級會計學—理論與應用，證業出版，2003年8月。 5. 林蕙真著、幸世間審定，高等會計學新論，證業出版，2005年9月。 6. 柯芳枝，公司法論(上)，三民出版社，2005年5月。 7. 柯芳枝，公司法論(下)，三民出版社，2005年3月。 8. 財經法論集—柯芳枝教授六秩華誕祝賀論文集，1997年。 9. 財團法人中華民國會計研究發展基金會，財務會計準則公報合訂本，2009年。 10. 曾宛如，公司管理與資本市場法制專論(一)，學林出版，2002年10月。 11. 馮震宇，《公司證券重要爭議問題研究》，元照出版社，2005年5月。 12. 黃銘傑，公開發行公司法制與公司監控，元照出版，2001年11月。 13. 劉連煜，公司監控與公司社會責任，五南出版，1995年9月。 14. 劉連煜，現代公司法，作者自版，2006年8月1刷。 15. 鄭丁旺，中級會計學(上)，作者自版，2007年8月九版。 16. 鄭丁旺，中級會計學(下)，作者自版，2008年3月九版。 17. 賴英照，最新證券交易法解析，作者自版，2009年10月。 18. 賴英照大法官六秩華誕祝賀論文集編輯委員會，現代公司法制之新課題-賴英照大法官六秩華誕祝賀論文集，元照出版，2005年8月。 19. 賴源河，實用商事法精義，五南圖書出版，83年9月。 (二)期刊文章 1. 方嘉麟，論資本三原則理論體系之內在矛盾，政大法學評論，第59期，1998年6月。 2. 王文宇，新公司法對股份有限公司資產進出之規範，全國律師，第5卷，第12期，2001年12月。 3. 王文宇，公司章程之定位與資本制度之改革，法令月刊，第54卷第10期，2003年10月。 4. 王志誠，公司股東之出資，法學講座，第27期，2004年。 5. 王志誠，公司法：第七講資本三原則之理論與實踐，月旦法學教室，第33期，2005年7月。 6. 林仁光，同註51，2002年4月。 7. 林佩欣，評價準則概說，會計研究月刊，第267期，2008年2月。 8. 林國全，資本不實，台灣本土法學雜誌，第53期，2003年12月。 9. 林國全，二ＯＯ五年公司法修正條文解析(上)，月旦法學雜誌，第124期，2005年9月。 10. 武憶舟，以債作股論(上)，法學叢刊，第146期，1992年4月。 11. 施建州，由真實出資原則看技術出資於公司法上之定位，萬國法律，第135 期，2004年6月。 12. 胡湘寧、謝國松，我國企業暨無形資產評價相關問題探討(上)，會計研究月刊，第283期，2009年6月。 13. 胡湘寧、謝國松，我國企業暨無形資產評價相關問題探討(下)，會計研究月刊，第283期，2009年7月。 14. 袁義昕，技術出資之研究，嶺東財經法學期刊創刊號，2008年2月。 15. 高靜遠，技術作價之公司登記實務解析，萬國法律，第135期，2004年6月。 16. 張書瑋，「商譽之會計處理及實務」研討會報導，會計研究月刊，2006年4月。 17. 張書瑋，勾勒無形資產價值有形化，會計研究月刊，第252期，2006年11月。 18. 張茹蘭，從「技術」到「資本」-技術股之探討，技術尖兵，第88期，2002年4月。 19. 曾宛如，有限責任與債權人之保護，臺大法學論叢，第35卷，第5期，2006年9月。 20. 曾宛如，公司法最低資本額之變革-論有限公司及股份有限公司最低實收資本額規定之廢除，月旦法學雜誌，第171期，2009年8月。 21. 馮震宇，論公司法修正對公司資本三原則的影響，全國律師，5卷12期，2001年12月。 22. 馮震宇，技術入股政策與課稅爭議平議，萬國法律，第135期，2004年6月。 23. 廖大穎，作價入股與股東出資義務(一)-非常態的以債作股-，台灣法學雜誌，第139期，2009年11月。 24. 劉孔中，我國專利法制對電腦程式相關發明保護之研究，月旦法學，第58期，2000年3月。 25. 劉正田，企業無形資產價值評估問題之探討，會計研究月刊，第170期，2000年1月。 26. 劉啟群，無形資產之會計處理，證券暨期貨月刊，第24卷，第12期，2006年12月16日。 27. 劉連煜，迎向授權資本制的新制，月旦法學教室，第35期，2005年9月。 28. 劉連煜，董事責任與經營判斷法則，月旦民商法第17期，2007年9月。 29. 劉渝生，公司資本制度與資本三原則，法學講座，第16期，2003年4月。 30. 潘家涓，資產無形價值有形，會計研究月刊，第252期，2006年11月。 31. 賴英照，以債作股之法律問題，證券管理，第4卷第6期，1986年11月。 32. 戴志傑，公司法上「經營判斷法則」之研究，月旦法學雜誌第106期，2004年3月 33. 謝易宏，論技術作價與資本法制，月旦民商法第10期，2005年12月。 34. 謝建新，認識三十七公報-無形資產之會計處理，證券暨期貨月刊，第24卷，第12期，2006年12月16日。 35. 蘇瓜藤、林佩欣，評價師納入專技人員國家考試可行性之研究(上)，會計研究月刊，第276期，2008年11月。 36. 蘇瓜藤、林佩欣，評價師納入專技人員國家考試可行性之研究(下)，會計研究月刊，第277期，2008年12月。 37. 蘇瓜藤口述及監修、張書瑋整理，無形資產之評價(上)，會計研究月刊，第252期，2006年11月。 38. 蘇瓜藤口述及監修、張書瑋整理，無形資產之評價(下)，會計研究月刊，第253期，2006年12月。 39. 蘇裕惠，知識經濟時代下財務會計之新思維，會計研究月刊，第170期，2000年1月。 (三)碩士論文 1. 林宓穎，技術入股之研究，國立政治大學法律學系碩士論文，2005年。 2. 施建州，法定資本制概念的檢驗-以資本維持原則為中心，私立輔仁大學法律學系博士論文，2004年。 3. 洪挺梧，現物出資之研究，私立輔仁大學法律學系碩士論文，2005年。 4. 袁義昕，無形資產出資課稅之研究，國立中正大學法律學系博士論文，2008年。 5. 許坤皇，論股份有限公司資本制度--以具體規範之探討為核心，國立政治大學法律研究所碩士論文，2005年。 6. 陳翌欣，我國私募公司制之制度評析，國立政治大學法律學系碩士論文，2010年。 7. 曾炳霖，論資本三原則在實務運作上之存在價值，私立東海大學法律學系碩士論文，2004年。 8. 謝佳勳，公司商譽出資之研究-以公司法第一百五十六條第五項為中心-，私立東吳大學法律學系碩士論文，2008年。二、日文文獻 (一) 書籍 1. 上柳克郎、鴻常夫、竹内昭夫代表編集，新版注釈会社法（２）株式会社の設立§§165～198，有斐閣，2001年。 2. 田中耕太郎編，株主会社法講座，有斐閣，1954年。 3. 江頭憲治郎，株主会社法，有斐閣，2008年 4. 志村治美，現物出資の研究，有斐閣，1975年。 5. 村田英幸，現物出資等の財產価格証明の理論と実務，花伝社，2003年10月。 6. 青竹正一，新会社法，信山社，2008年。 7. 神田秀樹，会社法，弘文堂，2008年。 8. 酒巻俊雄、尾崎安央，新会社法，青林書院，2009年。 9. 酒巻俊雄、龍田節編，逐条解說会社法—第1巻総則˙設立，中央経済社，2009年7月。 10. 酒巻俊雄、龍田節編，逐条解說会社法—第2巻株式˙1，中央経済社，2009年3月。 11. 落合誠一、神田秀樹、近藤光男，商法Ⅱ-会社，有斐閣，2009年。 12. 蓮井良憲，西山芳喜，会社法，法律文化社，2006年6月。 13. 滝川宜信，リーディング会社法，民事法研究会，2008年。 (二) 期刊文章 1. 小松卓也，《株式会社につける「技術」対象物とした出資について－日本法》，萬國法律，第135 期，2004 年6 月。 2. 中田裕康，一般社団˙財団法人法の概要，ジュリスト1328号。 3. 吉原和志，株式会社の設立，ジュリスト1295号。 4. 江原健志，新会社法全面施行の時代を迎えて，旬刊商事法務第1821期，2008年1月 5. 相澤哲、岩崎友彥，新会社法の解說(2) 会社法総則˙株式会社の設立，商事法務1738號，2005年 6. 針塚遵，東京地裁商事部における現物出資等検查役選認事件の現状，商事法務第1590期，2001年3月。 7. 藤縄憲一、三笘裕、玉井裕子，総論、設立、現物出資˙財產引受け˙事後設立，商事法務第1718期，2004年12月。三、英文文獻 1. L.C.B.Gower, Gower`s Principles of modern company law,Stevens,1979,4th. 2. Charles Wild, Smith and Keenan`s company law, 2009, 14th. 3. Palmer, Palmer`s company law : annotated guide to the Companies Act 2006,2009,2nd. 4. Charlotte Villiers, Corporate reporting and company law,2006.
Description:	碩士國立政治大學法律學研究所 96651021 99
Source URI:	http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0096651021
Data Type:	thesis
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