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    Title: 結構型債券不當銷售爭議與投資人保護之法律問題
    The improper-selling of structured notes and the legal issues for structured notes investors protection.
    Authors: 謝巧君
    Hsieh, Chiao Chun
    Contributors: 劉連煜
    謝巧君
    Hsieh, Chiao Chun
    Keywords: 結構式債券
    不當銷售
    忠實義務
    注意義務
    適合性原則
    資訊揭露與說明義務
    認識投資人程序
    連動債
    Structured Notes
    Improper-Selling
    fiduciary duty
    duty of care
    suitability
    KYC
    Date: 2008
    Issue Date: 2010-12-08 17:27:48 (UTC+8)
    Abstract: 自2008年5月起,國內發生了向銀行購買號稱保本或條件式保本的結構型債券的投資人,因所購買之結構債觸及下限,導致本金大賠,而這些投資人無法承受損失,組成自救會要向銀行討回投資本金的事件;同年9月美國雷曼兄弟公司倒閉,購買連結該公司股票,或購買由該公司及其子公司發行或保證之結構債之受害投資人要求銀行全額買回不當銷售之結構債,另外投資人亦多向銀行主管機關行政院金融監督管理委員會、民意代表等提出陳情,指稱銀行在販售結構債時,並沒有善盡事前告知的義務,加上用詐欺或誘導等方式進行不當行銷勸誘,並對應告知投資人的重要事項僅為選擇性的說明,且更有理專在簽約書面文件中偽造其已告知投資人相關風險及資訊,因此造成銀行不當銷售結構債等金融商品的議題受到重視及討論。
    我國傳統上面對金融商品係針對個別商品之架構(例如有價證券或期貨)而採不同的監理規範,惟此種立法係以商品得以明確定性為前提,然在財務工程技術不斷推陳出新,金融創新成為趨勢的現在,混合傳統商品所推出的新型態金融商品就應如何定性及適用法律,即為監理及投資人保護法制上的新課題。
    此外,從民眾經由銀行推介而投資結構型債券而生的糾紛可發現,銀行在向民眾推介購買金融商品時,常發生糾紛的類型多可歸類為未推薦符合客戶風險屬性商品的商品適合性(suitability)不符,以及銷售時未確實對於該項商品可能產生的風險完整告知。故有關商品適合性及告知義務在我國法上的規範及內容,及對於違反商品適合性及告知義務時,受害投資人若要提起相關訴訟時,應該如何主張自身的權益,亦為本文研究的重心。
    本文於第壹章提出本文研究動機及研究方法,第貳章則介紹結構型債券的種類及風險,並嘗試替結構債進行法律定性,第參章分析銀行辦理財富管理業務時,應遵守之法規範,同時介紹國內銀行受投資人委託投資結構債之規定,並附論主管機關因結構債銷售爭議事件發生,而對結構型商品所增訂的管制規範,以及我國統一管理金融服務業銷售行為規範的金融服務業法。第肆章為分析國內銀行不當銷售結構債予一般投資人之法律爭議,並介紹國外實務案例,以及國外有關違反忠實義務及注意義務的判斷標準;另從我國現行法制下檢討受到銀行不當銷售之投資人可能得主張銀行損害賠償之請求權基礎,並觀察與分析我國目前利用銀行公會評議機制處理投資人申訴之情形;第伍章介紹英國2000年金融服務暨市場法中,關於消費者遇到金融商品服務相關糾紛時得採用的申訴機制,並介紹日本金融商品販賣法及金融商品交易法中對銷售行為管制相關規定;另附論該國實務界對於金融機構不當銷售時,對投資人應負的責任,以及該國實務界調節損害賠償責任的方式;第陸章為結論及建議,將提出我國目前法制對不當銷售之問題面臨的挑戰,尤其是於金融商品交易資訊不對稱的情形下,投資人提起商品適合性與金融機構未盡告知義務訴訟時產生的難題,並提供相關建議。
    Reference: 一、 中文資料
    (一)、 書籍
    1. 王文宇,金融法,元照出版公司,2001年5月初版。
    2. 王志誠,信託法,五南出版,2005年3月初版。
    3. 王和雄,論行政不作為之權利保護,自版,1994年5月。
    4. 王澤鑑,債法原理(一),三民書局,2006年。
    5. 王澤鑑,民法總則,三民書局,2005年9月。
    6. 朱柏松,消費者保護法論,翰廬出版,1998年。
    7. 孫森焱,民法債篇總論下冊,三民書局,2000年。
    8. 陳春山,金融改革及存保法制之研究,元照出版公司,2004年2月版。
    9. 黃銘傑,日本最近證券交易法修正對我國之啟示─以行政及民事責任規範改革為中心,收錄於「現代公司法制之新課題─賴英照大法官六秩華誕祝賀論文集」,元照出版,2006年。
    10. 郭土木,金融管理法規(下),三民書局,2006 年7 月。
    11. 葉百修,國家賠償法,收錄於翁嶽生,行政法(下)2006年10月出版。
    12. 劉宗聖、歐宏傑合著,結構型商品實務與應用,財團法人中華民國證券暨期貨市場發展基金會。
    13. 廖義男,國家賠償法,增訂2版2刷。
    14. 賴英照,證券交易法逐條釋義第一冊,三民書局,1980年3月5版。
    15. 賴英照,「股市遊戲規則—最新證券交易法解析」,自刊,2006年2月初版。
    16. 劉連煜,「新證券交易法實例研習」,元照出版公司,2007年2月增訂5版。
    17. 劉連煜,「公司法理論與判決研究(四)」,元照出版公司,2006年4月初版。
    (二)、 學位論文
    1. 王雅婷 ,從英國監理制度論我國金融監理一元化法制,國立臺北大學法學系碩士論文,2006年。
    2. 杜偉成 ,論金融監理一元化的迷思—以銀行法與證券法為中心,中原大學財經法律研究所碩士論文,2004年。
    3. 李孟軒,零售金融商品的資訊議題:以臺灣的海外連動債為例,中央大學財務金融研究所碩士論文,2008年。
    4. 陳人豪,投資型保險不當行銷民事救濟之研究-以保險人責任為中心-國立政治大學風險管理與保險研究所碩士論文,2004年。
    5. 詹庭禎,從美國法制論我國店頭衍生性商品之法律規範,國立政治大學法律研究所博士論文,1998年。
    6. 熊全迪,結構型債券法律規範之研究,臺灣大學法律學研究所碩士論文,2007年 。
    (三)、 期刊
    1. 王文宇,從衍生性金融商品論現代契約法之新議題,法令月刊,2002年8月
    2. 王文宇,金融法制與金融監理,月旦法學雜誌第110期,2004年7月。
    3. 林仁光,論證券業對客戶資訊揭露之規範—以風險預告與客戶投資適合性之判斷法則為核心,月旦法學雜誌第126期,2005年11月。
    4. 林玫君、馮聖中,英國金融服務消費爭端解決機制之探討,臺灣金融財務季刊8卷2期 ,2007年6月。
    5. 林育廷,構思財富管理業務之規範-以不當銷售為中心,法學新論第1期,2008年8月。
    6. 杜怡靜,金融業者於金融商品販賣時之說明義務—以日本金融商品販賣法為例,月旦法學雜誌第126期,2005年11月。
    7. 杜怡靜,論對金融業者行銷行為之法律規範-以日本金融商品販賣法中關於「說明義務」及「適合性原則」為參考素材,臺北大學法學論叢第57期,2005年12月。
    8. 杜怡靜,日本金融商品交易法中關於金融業者行為規範-兼論對我國法之啟示,臺北大學法學論叢第64期,2007年12月。
    9. 施人英、高儀慧,結構型商品的特性分析及其資訊揭露相關問題探討,證券櫃檯月刊131期,2007年10月。
    10. 張世潔,衍生性金融商品的法律風險與訴訟攻防,萬國法律第144期,2005年12月。
    11. 張晏慈,從金融商品販賣法到金融商品交易法—日本近期金融法制發展介紹,證券暨期貨月刊,第24卷第19期,2006年10月。
    12. 黃茂榮,締約上過失,植根雜誌第18期,2002年7月。
    13. 黃帥升、謝富凱、廖倪凰,從保障投資人權益觀點論連動債券之法律關係,萬國法律第158期,97年4月。
    14. 陳忠五,醫療行為與消費保護法服務責任之適用領域--臺灣臺北地方法院八五年度訴字第五一二五號與臺灣高等法院八七年度上字第一五一號(馬偕紀念醫院肩難產案件)判決評釋,臺灣本土法學雜誌第7期,2000年2月。
    15. 陳洸岳,非對等契約當事人間之資訊提供義務的確立-以日本金融商品販賣法及UNIDROIT加盟契約開示義務模範法為中心,律師雜誌第293期,2004年2月。
    16. 陳君瑞,結構式債票券--最適合新世紀金融創新之投資商品,華南金控,2003年7月。
    17. 陳聰富,論違反保護他人法律之侵權行為,臺灣本土法學雜誌第30期,2002年1月。
    18. 陳聰富,履行輔助人與締約上過失,臺灣本土法學雜誌第48期,2003年7月。
    19. 董保城,釋字469號國賠之省思,萬國法律第106期,1998年8月。
    20. 曾品傑,論消費者之概念,臺灣本土法學雜誌第49期,2003年8月。
    21. 楊偉文,英國金融服務及市場法簡介(上),金管法令第8期,2005年3月。
    22. 蔡朝安、謝文欽,試論我國金融服務法規範之整合與革新,證券暨期貨月刊第24卷第8期,2006年8月
    23. 劉連煜,衍生性金融商品與短線交易之規範,集保月刊57期,1998年8月。
    24. 熊全迪,結構型債券法律規範之探討-以定性及投資人保護為中心,法令月刊第59卷第9期,2008年11月。
    25. 戴志傑,論消費者保護法定型化契約-以保證為中心,法律評論68期,2002年9月。
    (四)、 報紙專論
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    2. 李山明/台南地檢署主任檢察官,連動債風暴下的國家賠償責任,刊登於2008年10月26日,中國時報A10版。
    3. 熊全迪,盡速立法 監管連動債,刊登於2009年2月3日,中國時報A10版。
    二、 外文資料
    (一)、 英文
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    2. Eilis Ferran, Examining the United Kingdom’s Experience in Adopting the Single Financial Regulator Model, 28 Brook. J. Int'l L. 257
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    4. J. Kirkland Grant, Securities arbitration for brokers, attorneys, and investors. Greenwood Publishing Group, 1994.
    5. Rhoda, J.,“The new dispute resolution system in U.K financial service industry” Journal of International Financial Markets,4:6,2002
    6. Aaron Rubinstein, Common Law Theories of Liability in Derivatives Litigation,66 FORDHAM L.Rev.737
    7. David Scott & Jonathan Herbst, The Financial and Markets Bill and the 21st Century, 1 J.I.F.M.33.
    8. Marc I. Steinberg, Securities regulation: liabilities and remedies‎,Law Journal Press, 1984
    (二)、 日文
    1. 大前惠一朗,金融商品の販売等に關する法律の概要にっぃて,ジコリスト(No.1185),有斐閣,2000年9月。
    2. 今川嘉文,投資に係る損失と過失相殺の法理 (1),神戶學院法學第35卷第3號,2005年11月。
    3. 今川嘉文,投資損害と過失相殺の理由問題點,神戶學院法學第37卷第2號,2007年12月。
    4. 岡田則之、高橋康文編,逐條解說金融商品販売法,財団法人金融財政事情研究會,2001年。
    5. 神作裕之,消費者契約法と金融商品販売法,ジュリスト1200号39-48頁,2001年5月。
    6. 櫻井健夫、上柳敏郎、石戶谷豐、金融商品取引法ハソドブシク,日本評論社,2002年。
    三、 研討會資料與政府報告
    (一)、 研討會資料
    1. 香港結構型商品業務發展經驗與展望研討會,主辦單位:中華民國銀行公會、中華民國信託公會,主講人:香港金融管理局高級經理馮敦孝,研討會舉行日期:2009年5月15日。
    (二)、 政府報告
    1. Financial Services Agency, Japan;New Legislative Framework for Investor Protection—Financial Instruments and Exchange Law, 2006.
    2. 金融審議會分科會第一部會,朝向投資服務法(投資サービス法(仮称)に向けて)報告。
    四、 網路資訊
    (一)、 中文資訊
    1. 中央銀行法令規章查詢系統,http://www.law.cbc.gov.tw/
    2. 中央存款保險公司,http://www.cdic.gov.tw
    3. 中華民國銀行公會,http://www.ba.org.tw/
    4. 中華民國信託業商業同業公會,http://www.trust.org.tw/
    5. 司法院法學資料檢索系統,http://jirs.judicial.gov.tw/Index.htm
    6. 行政院金融監督管理委員會,http://www.fscey.gov.tw/mp.asp
    7. 行政院金融監督管理委員會銀行局金融法規全文檢索查詢系統,http://law.banking.gov.tw/Chi/FLAW/FLAWQRY01.asp
    8. 證券暨期貨法令判解查詢系統,http://www.selaw.com.tw/new.asp
    9. 行政院消費者保護委員會,http://www.cpc.gov.tw/
    (二)、 外文資訊
    1. UK, Financial Services Authority, http://www.fsa.gov.uk/
    2. UK, Financial Ombudsman Service Limited, http://www.financial-ombudsman.org.uk/
    3. 日本金融廳,http://www.fsa.go.jp
    4. 大阪地方裁判所判決判例檢索系統,http://www.courts.go.jp/search/jhsp0010?action_id=first&hanreiSrchKbn=01
    5. 日本,先物取引被害全國研究會,http://www.futures-zenkoku.com/
    6. 日本,全囯証券問題研究會,http://www2.osk.3web.ne.jp/~syouken/
    Description: 碩士
    國立政治大學
    法學院碩士在職專班
    95961105
    97
    Source URI: http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0095961105
    Data Type: thesis
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