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    政大機構典藏 > 法學院 > 法律學系 > 學位論文 >  Item 140.119/49734
    Please use this identifier to cite or link to this item: http://nccur.lib.nccu.edu.tw/handle/140.119/49734


    Title: 我國私募公司債之制度評析
    Authors: 陳翌欣
    Contributors: 林國全
    陳翌欣
    Keywords: 私募
    公司債
    籌資管道
    力霸案
    豁免交易
    專業私募
    少人數私募
    適格機關投資人
    合格投資人
    公司債管理制度
    Date: 2009
    Issue Date: 2010-12-08 17:39:18 (UTC+8)
    Abstract: 我國私募公司債法制之引進,可導因於公司法於民國90年增訂私募公司債之法源,及證券交易法於民國91年修法引進私募有價證券制度。由於私募制度及公司債之特性,以私募公司債方式籌資之優點在於,公司除得享有較募集簡便之程序外,因公司債為公司對外之大宗且長期之借款,故可使公司獲得所需之大量資金,而定期支付之利息又可納為費用抵稅。惟在2007年力霸集團以私募公司債作為掏空公司之手段曝光後,無疑地震驚社會大眾,並進而喚起各界對改革現行私募公司債制度之重視。本文重點即係從了解私募公司債相關概念之角度切入,再藉由比較法之研究,以及探討力霸案中所揭示我國法制上之缺失,重新檢視我國私募公司債制度。

      美國私募公司債之行為義務規範,除以1933年證券法為本外,證管會尚就私募之要件及轉售之限制頒布安全港規則。美國之轉售規定主要係依據Rule 144安全港規則。而在私募公司債管理制度方面,美國係採受託人制度。又為免信託契約之內容獨厚發行公司,以1939年信託契約法暨1990年修正案為標準,作為發行公司與受託人契約內容之依據,給予公司債債權人適當之保護。日本法就私募公司債之行為義務規範,主要係以公司法及金融商品交易法為本。而在公司債管理制度方面,日本法係兼採受託人制及公司債債權人會議。原則上均以公司法規範之,僅於私募有擔保之公司債時,由於附擔保公司債與無擔保公司債本質上之差異,須另受特別法-附擔保公司債信託法之規範。
      
      就我國現行法制而言,首先,本文以為在形式面上,應整合現行公司法及證券交易法之規定。在實質面上,可考慮廢除公司債總額之限制,而一併就公司所有借款之金額為限制。在非公開發行公司私募公司債法制上,因公司法規範較為簡陋,為保障股東、公司債債權人及投資人權益,應增訂相關配套措施。在公開發行公司私募公司債之法制部分,由於私募普通公司債不涉及股權之稀釋,故為求公司籌資之便利性,建議明定由董事會特別決議為之即可。又為避免發行人以化整為零的方式,規避公開發行應遵守之義務增訂統合計算之規定。再者,我國現行私募之公司債券受有三年轉售限制,相較於外國立法例,顯然過久,不利公司之籌資。

    又就私募公司債管理制度方面,應參考日本法制,將無擔保公司債之受託人制度正名為公司債管理人(公司),避免誤認發行公司與管理者間係成立信託契約。更甚者,本文復認為在私募無擔保公司債時,應廢除強制設置公司債管理人(公司)。又為達到受託人制度之目的,確實保護公司債債權人之權益,應修法就我國受託人之選任及義務詳細規範之。

    最後,力霸案中所透露之爭議問題有二,其一為是否須限制關係企業間私募公司債,其二則為是否須禁止非公開發行公司私募公司債。本文認為重點應係盡速檢討我國關係企業之法制,建立防堵關係企業間不當控制力行使之法制,而非一概限制關係企業間私募公司債之行為。就第二個爭議,本文從私募及公司債之本質出發,認為應禁止非公開發行公司私募公司債。
    Reference: 一、中文資料
    (一)書籍
    1.方國榮譯,Richard A. Brealey、Stewart C. Myers、Alan J. Marcus著,財務管理,美商麥格羅希爾國際股份有限公司,2004年1月
    2.王文宇,公司法論,元照出版有限公司,2006年8月
    3.王文宇,新金融法,元照出版有限公司,2004年11月
    4.林咏榮,商事法新詮(上) ,五南出版社,1986年12月
    5.柯芳枝,公司法論(下),三民書局股份有限公司,2005年3月
    6.徐俊明,財務管理:理論與實務,雙葉書廊有限公司,2005年11月
    7.高如星、王敏祥,美國證券法,法律出版社,2001年1月
    8.張春雄,財務管理,三民書局股份有限公司,1996年
    9.梁宇賢,公司法論,三民書局股份有限公司,2000年
    10.陳志標、張愛卿,金融市場,新文京開發,2006年
    11.黃昱程,現代金融市場,作者自刊,華泰文化出版社總經銷,2009年6月
    12.廖大穎,公司法原論,三民書局股份有限公司,2006年
    13.廖大穎,公司債法理之研究-論公司債制度之基礎思維與調整-,正典出版文化有限公司,2003年7月
    14.廖大穎、谷湘儀、葉仕國,企業籌資法務與個案分析,元照出版社,2008年11月
    15.劉春堂,論信託受託人之分別管理義務,華信金融季刊第17期,2002年3月
    16.劉連煜,現代公司法,新學林出版股份有限公司,2006年8月
    17.劉連煜,新證券交易法實例研習,元照出版社,2006年2月
    18.劉連煜,證券交易法實例研習,元照出版有限公司,2006年2月
    19.鄭丁旺、汪泱若、黃金發著,會計學原理(上冊),2007年7月
    20.賴英照,股市遊戲規則-最新證券交易法解析,元照出版有限公司,2009年10月
    21.戴國良,財務管理,五南出版社,2005年7月
    (二)期刊文章
    1.一銀產經資訊,由我國證券私募制度談投資銀行之私募業務,一銀產經資訊第444期,2002年3月
    2.王文宇,我國證券私募法制之研究,新金融法,元照出版有限公司,2004年11月
    3.台灣工銀證券投顧,私募有價證券之相關規定及市場現況分析,2005年8月
    4.吳坤明,企業另類籌資管道-私募,管理雜誌第351期,2003年9月
    5.杜怡靜,日本金融商品交易法中關於金融業者行為規範-兼論對我國法之啟示,台北大學法學論叢第64期,2005年12月
    6.林國全,公司債之整體債務性,月旦法學雜誌第74期,2001年7月
    7.林國全,公司法上之「發行」,月旦法學教室第5期,2003年3月
    8.林國全,日本「合同公司」之研究,賴源河教授七秩華誕祝壽論文集-財經法制新時代,元照出版社,2008年10月
    9.林國彬,論私募有價證券違法轉售之法律效果-兼評台北地方法院九六年重訴字第五六五號判決,台灣法學雜誌第109期,2008年8月1日
    10.林麗香,有價證券公開發行規制範圍之研究-由日、美制度檢視我國之規定,法政學報第17期,2004年5月
    11.林麗香,企業經營機關設置之彈性化-日本法制之考察,賴源河教授七秩華誕祝壽論文集-財經法制新時代,元照出版社,2008年10月
    12.柯芳枝,公司債與股份性質上之差異,收錄於公司法專題研究,台灣大學法學叢書編輯委員會編,1978年10月
    13.莊永丞,我國證券交易法私募有價證券之理論基礎與規範缺失,企業與金融法制-余雪明大法官榮退論文集,2009年1月
    14.陳茵琦,從「證券交易法」到「金融商品交易法」-淺談日本金融商品交易法之規範,證交資料546期,2007年10月
    15.黃正一,我國證券私募制度探討(上),法令月刊第53卷第9期,2002年9月
    16.黃正一,美國證券私募制度介紹(下),法令月刊五十三卷十期,2002年10月
    17.黃正一,美國證券私募制度介紹(上),證交資料第492期,2003年4月
    18.黃銘傑,公司融資規範之理論基礎與制度興革,收錄於公司治理與企業金融法制之挑戰與興革,2006年9月
    19.廖大穎,論私募債制度,月旦法學雜誌第149期,2007年10月
    20.廖大穎,作價入股與股東出資義務(一)-非常態的以債作股,台灣法學雜誌第139期,2009年11月1日
    21.廖大穎、莊添睿,論使用公積與發行公司債設限之調整-解析行政院版二○○九年公司法第二三二、二四一及二四九條之修正草案,月旦法學雜誌第181期,2010年6月
    22.謝哲勝,信託法的信託概念釐清-信託法公布後最高法院與信託有關的判決評釋,台灣本土法學第24期,2001年7月
    23.劉連煜,股份有限公司:公司債、發行新股,月旦法學雜誌第80期, 2002年1月
    (三)碩士論文
    1.王奕仁,我國有價證券私募制度之探討-以美國法為借鏡,天主教輔仁大學財經法律研究所碩士論文,2008年8月
    2.陳銘仁,論公司債管理制度-以公司債受託人為中心,國立台北大學法學系碩士論文,2004年6月
    3.陳麗玲,從國際債券發行技巧檢討我國公司債制度:並兼論立法之修正,台灣大學法律研究所碩士論文,2005年
    4.劉孟哲,由美日立法例探討我國之私募制度,國立政治大學法律學系碩士論文,2004年9月
    5.劉靜怡,股東會與董事會之權限劃分,台灣大學法律學研究所碩士論文,2007年
    6.蔡碧松著,公司債之研究,國立台灣大學碩士論文,1964年5月
    7.薛侑倫,論有價證券私募制度-以股東權益保護為中心,成功大學法律學系碩士班,2008年7月
    二、日文資料
    (一)書籍
    1.上柳敏郎、石戸谷 豊、桜井健夫著,新金融商品取引法ハンドブック,日本評論社,2008年2月。
    2.丸山秀平,新株式会社法概論,中央経済社,2009年10月
    3.日野正晴,詳解金融商品取引法,中央経済社,2009年7月
    4.平下美帆,実務のための金融商品取引法,民事法研究会,2007年12月
    5.加美和照,新訂会社法,勁草書房,2007年8月
    6.江頭憲治郎,株式会社法,有斐閣,2008年10月
    7.河本一郎,現代会社法,商事法務,2004年5月
    8.河本一郎、大武泰南,金融商品取引法読本,有斐閣,2008年12月
    9.青竹正一,新会社法,信山社出版株式会社,2008年3月
    10.法務省民事局参事官室,会社法制の現代化に関する要綱試案補足説明,信山社,2004年4月5日
    11.弥永真生,会社法,有斐閣,2006年5月。
    12.後藤紀一,新会社法,晃洋書房,2008年7月
    13.神田秀樹,会社法,弘文堂,2009年3月
    14.酒巻俊雄、尾崎安央,新会社法,青林書院,2009年4月
    (二)期刊文章
    1.平成一五年七月二五日研究会,平成一五年の証券取引法等の改正Iー私募公開買付けに係るディスクロージャー制度,別冊商事法務第275期,2004年7月
    2.吉戒休一,平成五年商法改正法解說(7),商事法務第1131期,1993年9月
    3.松尾直彥、松本圭介,金融商品取引法制の政令.內閣府令等の概要,金融商品取引法.關係政府令の解說,別冊商事法務第318期,2008年5月
    4.松本圭介、池田和世、崛弘著,金融商品取引法の行為規制と投資者区分,商事法務第1816期,2007年11月
    5.原義則、進士英寬、柏尾哲哉著,實務金融商品取引法,商事法務,2008年9月
    6.森田 章,プロ.アマの区別,別冊金融.商事判例-金融商品取引法の理論と実務,経済法令研究,2007年9月
    三、英文資料
    1. Alan R. Palmiter, Securities Regulation, Aspen Law & Business Law School Division (2002)
    2. Charles J. Johnson, Jr. and Joseph McLaughlin, Corporate Finance & the Securities Laws, Aspen Publishers (2004)
    3. Lola M. Hale,Private Placement of Securities,LexisNexis/Matthew Bender (2007)
    4. Thomas Lee Hazen,The Law of Securities Regulations,West publishing Co. (2005)
    Description: 碩士
    國立政治大學
    法律學研究所
    96651022
    98
    Source URI: http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0096651022
    Data Type: thesis
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