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https://nccur.lib.nccu.edu.tw/handle/140.119/110696
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| Title: | 不純正不作為犯之作為義務研究
Research of obligation to act from derivative omission offences |
| Authors: | 魏國晉
Wei, Kuo-Chin |
| Contributors: | 李聖傑
魏國晉
Wei, Kuo-Chin |
| Keywords: | 刑法作為義務
不純正不作為犯
保證人地位
法律經濟分析
Criminal duty of care
Derivative omission offences
State of protection
Economic analysis of law |
| Date: | 2017 |
| Issue Date: | 2017-07-03 14:41:35 (UTC+8) |
| Abstract: | 不純正不作為犯與作為其核心架構的「保證人地位」與刑法作為義務，長久以來是困擾德國與我國刑事法研究的深度議題，並是諸多學界重要見解發揮其精微論理的場域。然而，直至本文撰寫的今日而言，對於不純正不作為犯的研究雖已累積近百年的光陰，卻仍然難以跳脫循環論證、缺乏法理基礎的懷疑。
本文立基於我國與德國學說見解長久以來的偉大基礎，先行確認至今為止的所有議題討論都無法達到成功解決問題的高度後，嘗試以最直接的方式給予不純正不作為犯的刑法作為義務最為實際、具有共識的法理基礎，並借用於刑事法較少受到討論的「法律經濟分析」，將刑法作為義務作為一種社會制度的經濟特徵逐一抽出，並建構適合該種制度創造與存在的社會模型，最終就不純正不作為犯的刑法作為義務為何存在、如何存在得出基本假設，並就該種制度給予特定人民積極保護法益的義務，提出具有實際意義、成本合理分配的假設。
為檢驗本文透過個人與社會實際需求所進行之假設是否符合現代社會之實際需求，本文假設刑事法學界所承認之刑法作為義務與保證人地位，若多數吸納原屬於其他社會制度之人際關係，則多數刑法作為義務態樣之原型，應全部得透過本文回溯社會群體、個人需求的最初假設，而得出符合本文觀察之解釋。最後，於本文第四章之結論中，確實得出與本文理想圖像相契合之論證結論。申言之，當代諸多被刑法作為義務吸納之保證人地位，多數均存在本文所稱作為義務人得自履行救助義務直接得利之特徵，而使本文第三章所提之觀察與假設，有其實際論證基礎。至於無法透過本文假設所詮釋之保證人地位，如「危險前行為」、「自願承擔義務」，本文亦指出其法理基礎乃源自於第二章已提及不可論證之先驗性思考，而有斟酌其適當性之必要。
Germany and Taiwan’s criminal law researching have long troubled derivative Omission Offences with its core “Criminal duty of care”. Until today, the study of derivative Omission Offences has been a hundred years, yet it is still difficult to solve the problem of circular argument and lacking of basis.
Based on the great foundation of our country and the German doctrine, this paper has confirmed that the all the discussion so far has failed to achieve the goal of solving the problem successfully. This article tries to give the “Criminal duty of care” the most practical and consistent legal basis through the most direct way, by using “Economic Analysis of law” as Legal method. When we regard criminal law as an obligation as a social system, there are several economic features that can be used to answer our questions. Finally, we have the assumption that why Derivative Omission Offences exists and how it works, and this is a hypothesis that is of practical significance and takes into account cost allocation.
In order to test whether our hypothesis is consistent with the current situation, this article one by one to dismantle the existing “state of protection”, and confirm that all “state of protection” are in line with our assumptions. In other words, all the obligors who choose through “Criminal duty of care” are to allocate the cost of fulfilling the obligation to protect. As for the “Criminal duty of care” does not meet the assumptions of this hypothesis, such as the creation of dangerous pre-behavior, voluntary commitment, this article also successfully demonstrated why they can not fit, and they are a lack of basic theory. |
| Reference: | 一、 中文書籍、專書論文、期刊論文
(一)、 書籍
1. Karl Larenz著，陳愛娥譯，法學方法論，五南出版，1996年11月。
2. Pierre Bourdieu著，林志明譯，布赫迪厄論電視，麥田出版，2002年8月。
3. Pierre Bourdieu著，陳逸純譯，所述之言：布赫迪厄反思社會學文集，麥田出版，2012年6月
4. Thomas Hobbes著，吳福剛譯，利維坦，中國社會出版，1999年。
5. 王皇玉，刑法總則，新學林出版，2014年12月。
6. 甘添貴，刑法通論(上)，十版，2008年1月。
7. 甘添貴；謝庭晃，捷徑刑法總論，四版，2004年4月。
8. 林山田，刑法各罪論(下)，六版，2008年1月。
9. 林山田，刑法通論(上)、(下)，十版，2008年1月。
10. 林東茂，刑法綜覽，六版，2009年9月。
11. 林鈺雄，新刑法總則，四版，2014年9月。
12. 張麗卿，刑法總則理論與運用，修訂二版，2005年9月。
13. 許澤天，刑總要論，二版，2009年2月。
14. 陳子平，刑法總論，三版，2015年9月。
15. 黃仁宇，萬曆十五年，食貨出版，1985年4月。
16. 黃仲夫，刑法精義，修訂二十五版，2009年9月。
17. 黃常仁，刑法總論－邏輯分析與體系論證，二版，2009年1月。
18. 黃惠婷，刑法案例研習(一)，2006年8月。
19. 黃榮堅，基礎刑法學(下)，四版，2012年3月。
20. 蔡墩銘，刑法總則爭議問題研究，2001年11月。
21. 蔡墩銘，刑法總論，十版，2013年8月。
22. 蘇俊雄，刑法總論(I)，修正再版，1998年12月。
(二)、 專書論文
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2. 李立眾，作為與不作為的區別，載：不作為犯的現況與難題，頁3-46，2015年11月。
3. 車浩，保證人地位的實質根據，載：不作為犯的現況與難題，頁201-292，2015年11月。
4. 周漾沂，刑法上作為與不作為之區分，載：不作為犯的現況與難題，頁47-89，2015年11月。
5. 林東茂，不純正不作為犯，載：甘添貴教授七秩華誕祝壽論文集上冊，頁111-132，2012年4月。
6. 林書楷，不作為正犯與幫助犯之區別，載：法學的實踐與創新－陳猷龍教授六秩華誕祝壽論文集（下冊），頁623-640，2013年7月。
7. 徐育安，不作為犯之因果關係，載：不作為犯的現況與難題，頁160-180，2015年11月。
8. 梁根林，作為與不作為的區分—學說、標準與範式，載：不作為犯的現況與難題，頁90-105，2015年11月。
9. 許玉秀，保證人地位的法理基礎－危險前行為是構成保證人地位的唯一理由？，載：刑法的問題與對策，頁65-120，2000年11月。
10. 許玉秀，前行為保證人類型之生存權？－與結果加重犯之比較－，載：主觀與客觀之間，頁383-422，1997年9月。
11. 許玉秀，最高法院七十八年台上字第三六九三號判決的再檢討－前行為的保證人地位與客觀歸責理論初探，載：主觀與客觀之間，頁281-324，1997年8月。
12. 許玉秀，論西德刑法上保證人地位之實質化運動，載：主觀與客觀之間，頁281-324，1997年8月。
13. 陳志輝，刑法保證人地位法理根據之分析，載：不作為犯的現況與難題，頁293-350，2015年11月。
14. 黃榮堅，不作為犯與客觀歸責，載：刑法問題與利益思考，頁139-160，1999年9月。
15. 黃榮堅，從容許風險概念看和平內亂罪，載：刑法問題與利益思考，頁231-254，1999年9月。
16. 黃榮堅，論保證人地位，載：刑罰的極限，頁19-56，1999年4月。
17. 蔡聖偉，作為與不作為的區分（與談稿），載：不作為犯的現況與難題，頁106-120，2015年11月。
18. 蔡聖偉，論故意不法前行為所建構之保證人義務，載：刑法問題研究(一)，頁221-258，2008年7月。
19. 蘇俊雄，新康德學派價值論哲學對於近代犯罪理論結構之影響，載：刑事法學的方法與理論－如何從事法律思考？，頁20-42，1974年4月
20. 蘇俊雄，論黑格爾法學關於刑罰機能之理論及其時代意義，載：刑事法學的方法與理論－如何從事法律思考？，頁58-72，1974年4月。
(三)、 期刊文獻
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2. 王皇玉，邱小妹人球案─不作為犯之因果關係／台北地院九四醫訴五，台灣法學雜誌，123期，頁185-186，2009年3月1日。
3. 王皇玉，德國醫療刑法論述概說，月旦法學雜誌，170期，頁122-144，2009年7月。
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31. 許恒達，合法替代行為與過失犯的結果歸責：假設容許風險實現理論的提出與應用，國立臺灣大學法學論叢，40卷2期，頁707-787，2011年6月。
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33. 許恒達，通訊隱私與刑法規制－論「通訊保障及監察法」的刑事責任，東吳法律學報，21卷3期，頁109-159，2010年1月。
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37. 許澤天，同舟食人，月旦法學教室，109期，頁30-32，2011年11月。
38. 許澤天，信賴原則、危險前行為與結果加重犯，台灣法學雜誌，275期，頁127-132，2015年7月。
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10. 陳佩含，不純正不作為犯－以危險前行為之保證人地位為中心，中央警察大學法律學研究所碩士論文，2016年。
11. 陳建仲，論遺棄罪對民法扶養請求權之影響-以老人遺棄問題為中心，世新大學法律學研究所碩士論文，2016年。
12. 葉文正，醫師不作為醫療的刑法問題，國立成功大學法律研究所，2005年。
13. 劉家丞，重新檢驗不真正不作為犯的可罰性基礎：以刑法中的侵害原理為核心標準，國立臺灣大學法律學研究所碩士論文，2015年7月。
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二、 英文書籍，專書論文，期刊論文
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2. Dubber, Markus(2002), CRINIMAL LAW: MODEL PENAL CODE.
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三、 德文書籍、專書論文、期刊論文
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9. Puppe, Ingeborg, Strafrecht Allgemeiner Teil Im Spiegel Der Rechtsprechung: Band 2 - Sonderformen Des Verbrechens (German Edition), 2005.
10. Rengier, Rudolf, Strafrecht Allgemeiner Teil, 2009.
11. Roxin, Claus. Strafrecht Allgemeiner Teil, Band I, 4. Aufl., 2006.
12. Roxin, Claus, Höchstrichterliche rechtsprechung zum allgemeinen teil des strafrechts :100 entscheidungen für studium und referendariat mit fragen und antworten, 1998.
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14. Schlüchter, Ellen, Strafrecht Allgemeiner Teil in aller Kürze, 2. Aufl., 1994.
15. Schmidt, Rolf, Strafrecht Allgemeiner Teil: Grundlagen der Strafbarkeit; Methodik der Fallbearbeitung, 8.Aufl., 2009.
16. Schünemann, Bernd, Grund und Grenzen der unechten Unterlassungsdelikte, 1. Aufl., 1971.
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7. Stöckel/Müller-Walter, in: Erbs/Kohlhaas, Strafrechtliche Nebengesetze, 212. Aufl., 2016.
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1. Jakobs, Günther, Welzels Bedeutung für die heutige Strafrechtswissenschaft , in : Lenbendiges und Totes in der Verbrechenslehre Hans Welzels: Philosophische Grundlagen, dogmatische Durchführung und Wirkungsgeschichte des strafrechtlichen Finalismus, 2015, S.257-276.
2. Roxin, Claus, Zur neueren Entwicklung der Rechtsgutsdebatte , in: Festschrift für Winfried Hassemer, 2010, S.573 ff.
(四)、 期刊論文
1. Engländer , Armin, Kausalitätsprobleme beim unechten Unterlassungsdelikt, JuS 2001, S.959-960.
2. Iburg, Ulrich, Zur Unterlassungstäterschaft im Abfallstrafrecht bei “wilden” Müllablagerungen, NJW 1988, S.958-962.
3. Jasch, Michael, Übernahme von Garantenpflichten aus Ingerenz?- Zugleich eine Auseinandersetzung mit BGH, NStZ, S.8-13.
4. Kuhlen, Lothar, Strafhaftung bei unterlassenem Rückruf gesundheitsgefährdender Produkte - Zugleich Anmerkung zum Urteil des BGH vom 6. 7. 1990 - 2 StR 549/89, NStZ 1990, S.566-570.
5. Ransiek, Andreas, Das unechte Unterlassungsdelikt, JuS 2010 ,S.490-491.
6. Rönnau, Thomas , Grundwissen – Strafrecht: Der strafrechtliche Rechtsgutsbegriff, Jus 2009, S.209 ff. |
| Description: | 碩士
國立政治大學
法律學系
103651055 |
| Source URI: | http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#G0103651055 |
| Data Type: | thesis |
| Appears in Collections: | [法律學系] 學位論文
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