政大機構典藏-National Chengchi University Institutional Repository(NCCUR):Item 140.119/86002

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Title:	公共工程圍標與公平交易法
Authors:	薛嘉珩
Contributors:	蘇永欽薛嘉珩
Keywords:	圍標公共工程公平交易法聯合行為不公平競爭聯合承攬借牌
Date:	1998
Issue Date:	2016-04-22 13:44:26 (UTC+8)
Abstract:	我國公共工程招標問題重重，圍標、綁標、搶標、黑道介入時有所聞；圍標最初之目的係營建廠商行聚會，為免彼此惡性競爭導致犧牲利益，遂由廠商協議輪流分配工程，謀保障合法利潤，再由得標廠商主動酬謝陪標廠商；繼因有不良廠商乘勢追求不當利益，其志不在得標，利用此種機會，邀約所有欲投標廠商先行聚會，經由協商決定得標者，再由該得標者付與陪標廠商服務費用（通常為該次標價之數成不等）；演變至最後因參與廠商漸複雜，工程價值亦趨龐大，由於利益可觀，非一般方式之協議可達成，遂有暴力介入，企求厚利不勞而獲。 "我國公共工程招標問題重重，圍標、綁標、搶標、黑道介入時有所聞；圍標最初之目的係營建廠商行聚會，為免彼此惡性競爭導致犧牲利益，遂由廠商協議輪流分配工程，謀保障合法利潤，再由得標廠商主動酬謝陪標廠商；繼因有不良廠商乘勢追求不當利益，其志不在得標，利用此種機會，邀約所有欲投標廠商先行聚會，經由協商決定得標者，再由該得標者付與陪標廠商服務費用（通常為該次標價之數成不等）；演變至最後因參與廠商漸複雜，工程價值亦趨龐大，由於利益可觀，非一般方式之協議可達成，遂有暴力介入，企求厚利不勞而獲。據行政院公共工程督導會報統計，公共工程為國內最大型產業，民國八十一年度編列之國建計畫經費高達五千二百七十三億元，八十二年度編列總額達六千二百七十八億元，八十三年度因高速鐵路預算遭刪除，實際亦編列三千八百四十七億元，但八十四年度又增至五千六百九十八億元。苟依每年百分之十成長率計算，至八十九年度，公共工程營建市場總經費將達九千億元以上。一般工程發包預算預估廠商利潤通常介於百分之十至十五之間，因此合約廠商應得利潤即高達九百億至一千三百五十億元。另因主辦發包機關工程預算編列方式與事業實際運作差異之利潤、工資方面估算之利潤、公共工程設計費之虛列浮報等狀況，所得之超額利潤相當可觀，此即產生圍標之誘因。圍標不但浪費公帑，將納稅義務人之血汗錢納入黑道、少數財團口袋中，亦因得標廠商需支付相當龐大之服務費予陪標廠商或黑道，導致得標廠商於施工時極盡偷工減料之能事，致令公共工程品質低落，營造業生態環境無法改善，國家之經濟發展亦受影響。因此，杜絕公共工程圍標歪風為當務之急。我國目前法令中對於圍標做規定者有營造業管理規則、土木包工業管理辦法，此係針對各別行業所做規範；而機關營繕工程及購置定製變賣財物稽察條例則對各機關機關營繕工程、定製、變賣財物之稽查做一般性之規範，依本條例第十九條規定，廠商串通圍標為違法行為，一旦在開標時發現，除當場宣布廢標外，並移送司法機關處罰。決標後經檢舉查明屬實者亦同。此外，現行法令尚無針對圍標行為之構成要件或法律效果做出明確規範，在公平交易法施行前，除以上規範外，圍標行為之法律責任，依學者見解於民事上可依民法第九十二條第一項前段主張因詐欺而為意思表示，於發現後一年內得撤銷之，受詐欺人亦得主張依民法第一百八十四條規定請求侵權行為損害賠償；於刑事上，圍標亦構成行法第三百三十九條之詐欺罪，圍標人應負詐欺罪之刑責。自民國八十年二月四日公平交易法公布施行以來，學說及實務均肯定圍標行為可依平交易法加以規範，由公平交易法所保護之交易秩序與消費者利益，確保公平競爭而言，圍標行為在公平交易法上究具何等意義殊值探討。本文對圍標與公平交易法之研究，分七章論述之，各章討論內容如下：第一章緒論：簡述研究動機與目的，及研究範圍與方法。第二章公共工程與公平交易法：本章先簡介公共工程之特性為何，次論我國公共工程招標之方式及其法令依據，最後再闡述公共工程與公平交易法之關係。第三章圍標行為之方式與危險—類型化標準：圍標為何稱為搓圓子？圍標係如何形成？本章先簡述圍標之意義，再援引日本法之規定區分圍標之行為方式；其次，就日本獨占禁止法及我國公平交易法對圍標行為規範之類型化標準加以說明。第四章各國針對公共工程圍標之規範：本章就德國、美國、日本、法國等國對圍標行為規範之立法例做一介紹。第五章我國公平交易法上圍標之構成要件：圍標之非難性來自限制競爭層面及不公平競爭層面，故探討圍標之構成要件，亦應分由此二層面來加以討論，並引我國實務上見解做為論據之基礎；附帶澄清聯合承攬與圍標之關係。第六章我國公平法上圍標之法律效果：本章對圍標行為在公平法上構成何之民事責任、刑事責任、行政責任作一論述。另就政府採購法施行後之效果，亦稍加論述。第七章結論：本章簡述各章要點，並提出若干立法建議。公共工程圍標與公平交易法第一章緒論第一節研究動機與目的第二節研究範圍與方法第二章公共工程與公平交易法第一節公共工程之特性第二節公共工程招標方式第一項我國公共工程招標制度概說第二項日本之立法例第三項美國之立法例第一款競爭程序第二款非競爭程序第三款小額採購程序第三節公共工程招標之法令依據第一項前言第二項公共工程招標與公平交易法之關係第一款市場機能與公平交易法第二款招標制度與公平交易法第三款圍標行為之違法性第一目限制競爭層面第二目不公平競爭層面第三章圍標之行為方式與危險—類型化標準第一節圍標之意義第二節圍標之行為方式—類型化標準第一項選定預定得標者之行為第一款原則違反行為：決定得標預定者第二款有違反之虞行為第三款原則不違反行為第二項決定得標價格之行為第一款原則違反行為第二款有違反之虞行為—交換有關招標對象之商品或服務的價格水準之資訊第三款原則不違反行為第三項決定得標數量之行為第一款原則違反行為—決定得標數量、比例等第二款原則不違反行為—概括地公布政府機關招標的得標實績第四項資訊的蒐集、提供、經營指導等行為第一款原則違反行為第二款有違反之虞行為第三款原則不違反行為第四章各國針對公共工程圍標之規範第一節德國第一項規範結構概說第二項營業競爭限制防止法規範之圍標型態第三項處罰圍標之立法建議第二節美國第一項概說第二項美國法上對圍標之規範第一款反托拉斯法之規範第二款聯邦政府採購規則之規定第三款民事損害賠償責任概說第三節法國第四節日本第一項概說第二項日本獨占禁止法上對圍標之規範第一款不當交易之限制第二款事業團體之禁止行為第三款不公平之交易方法第三項日本獨占禁止法上圍標之成立要件第一款概說第二款圍標行為之成立要件第三款圍標之成立時期第四項圍標行為在獨占禁止法上之效果第五項刑法之規範第六項營造業法之規範第五章我國公平交易法上圍標之構成要件第一節概說—我國法制上對圍標之規範第一項公平交易法之規範第一款民事責任第二款行政責任第三款刑事責任第二項刑法之規範第三項其他法令之規定第二節圍標行為在公平交易法上之類型第一項反競爭法類型—聯合行為第二項不公平競爭類型第三節我國公平交易法上圍標之構成要件—聯合行為第一項聯合行為規定之構成要件第一款聯合行為之主體第二款聯合行為之方法—主觀要件第三款聯合行為之內容第四款聯合行為之目的第五款聯合行為之結果第二項聯合行為成立時期第三項實務見解第一款公平交易委員會處分案例第二款司法案例第四項圍標與聯合承攬第一款概說第二款公平交易委員會之見解第四節我國公平交易法上圍標之構成要件—不公平競爭第一項公平交易法第十九條第二項公平交易法第二十四條第三項實務見解第一款公平交易委員會處分案例第四項租借牌照、借牌參標第一款概說第二款案例研析第三款公平交易委員會最近見解第六章我國公平交易法上圍標之法律效果第一節聯合行為類型之圍標第一項民事責任第二項刑事責任第三項行政責任第四項小結第二節不公平競爭類型之圍標第三節政府採購法施行後之效果第七章結論
Reference:	★ 中文部分：壹、書籍：一、蔡墩銘，刑法分則論文選輯（下），五南圖書出版公司，民國七十三年七月初版。二、賴忠男，最新招標法規應用指引，民國七十七年十二月。三、陳煥生，刑法分則實用，民國七十九年十月修訂版。四、主計月報社印行，營繕工程購置財物應用法令輯要，民國七十九年十月增定版。五、湯明輝，公平交易法研析，五南圖書出版公司，民國八十一年初版。六、范建得、莊春發合著，破解公平交易法叢書，獨占、結合、聯合—市場力量之管制，民國八十一年四月初版，健新顧問股份有限公司總經銷。七、陳佑治撰寫，公平交易法比較研究（獨占、結合、聯合行為及其他），葛義才審查，臺灣高等法院八十一年度研究發展項目報告，民國八十一年五月。八、莊勝榮，公平交易法問題解析，書泉出版社，民國八十一年五月初版。九、李玉卿撰寫，淺論公平交易法之刑事責任，林偕得審查，臺灣屏東地方法院檢察署八十一年度研究發展專題報告，民國八十一年七月一日。十、陳世雄、吳惠郁、蕭錦鍾、江錫麟撰寫，公平交易法之研究，黃金瑞審查，臺灣台中地方法院八十一年度研究發展項目報告，民國八十一年五月。十一、臺灣高等法院編印，公平交易法研究彙編，民國八十一年七月。十二、蔡炯燉撰寫，違反公平交易法之民事責任，蔡翁金針初審，胡致中審查，臺灣台北地方法院八十二年度研究發展項目研究報告，民國八十二年五月。十三、司法研究年報，第十三輯中冊，司法院司法行政廳編印，民國八十二年六月。十四、黃秀菊撰寫，機關營繕工程財物購置招標、比價、議價之研究，柴啟寰、張賜審查，臺灣高等法院八十二年度研究發展項目研究報告，民國八十二年六月。十五、行政院公平交易委員會編印，各國公平交易法相關法規彙編，民國八十二年六月。十六、湯德宗，美國公共契約法制之研究：我國政府採購及委辦制度興革建議，行政院研究發展考核委員會編印，民國八十二年九月初版。十七、何之邁，公平交易法專論，三民書局，民國八十二年十月初版。十八、黃茂榮，公平交易法理論與實務，植根法學叢書競爭法系列（一），一九九三年十月。十九、廖義男，公平交易法之釋論與實務，三民書局，民國八十三年二月初版。二十、行政院公平交易委員會編印，公平交易法司法案例彙編（一），民國八十三年三月。二十一、行政院公平交易委員會八十三年度合作研究計畫六，營造業與公平交易法相關問題之研究，民國八十三年六月（公平交易法論叢）。二十二、行政院公平交易委員會出版，日本建設業與獨占禁止法，民國八十三年六月（譯述系列）。二十三、行政院公平交易委員會，美國公平交易法相關法規彙編，民國八十四年一月（法規彙編）。二十四、賴源河編審，公平交易法新論，月旦出版社股份有限公司出版，一九九五年五月二版。二十五、行政院公平交易委員會八十四年度合作研究計畫四，公共工程發包與公平交易法差別待遇相關問題之研究，民國八十四年六月（公平交易法論叢）。二十六、行政院公平交易委員會，機關招標採購適用公平交易法相關案例彙集，民國八十四年六月出版（宣導系列）。二十七、范健、張淳主編，中國經濟法，南京大學出版社，一九九五年九月第一版。二十八、廖義男，公平交易法之理論與立法，三民書局，民國八十四年十月。二十九、行政院公平交易委員會，機關招標採購適用公平交易法相關案例彙集（二），民國八十五年二月出版（公平交易法論叢）。三十、行政院公平交易委員會，公平交易法相關行為處理原則，民國八十五年二月（宣導系列）。三十一、行政院公平交易委員會編印，公平交易法司法案例彙編（二），民國八十五年三月。三十二、行政院公平交易委員會，日本公平交易法相關法規彙編，民國八十五年四月（法規彙編）。三十三、孫奇芳撰寫，公平交易法第十九條妨礙公平競爭行為規範之違反與損害賠償，朱瓊華審查，臺灣嘉義地方法院八十五年度研究發展項目研究報告，民國八十五年五月。三十四、陳坤榮，公共採購契約與公平交易法之適用，國立政治大學法律研究所碩士論文，蔡英文教授指導，民國八十五年六月。三十五、董珮娟，由政府採購協定及美國政府採購法論我國公共工程採購制度—以競爭促進為核心，國立台灣大學法律研究所碩士論文，羅昌發教授指導，民國八十六年五月。三十六、行政院公平交易委員會，德國公平交易法相關法規彙編，民國八十六年六月（法規彙編）。三十七、胡祖舜，法國、新加坡營造業及政府採購相關制度考察兼與市場競爭之關係研究，行政院所屬各機關因供出國人員出國報告書，報告日期：民國八十六年八月。三十八、行政院公平交易委員會，機關招標採購適用公平交易法相關案例彙集（三），民國八十六年十二月增訂三版（公平交易法論叢）。三十九、林易典，中小企業聯合於公平交易法之探討，國立政治大學法律研究所碩士論文，蘇永欽教授指導，民國八十七年六月。四十、法務部調查局編印，中華民國八十六年廉政工作年報，民國八十七年六月。貳、期刊：一、任俠，黑道「圍標」工程愈演愈烈，刊聯合月刊第三十九期，民國七十三年十月。二、陳寶柱，學校辦理營繕工程時應如何防範圍標之研究，刊松商學報第一期，民國八十二年五月。三、林東茂，圍標的刑罰制裁問題，刊刑事法雜誌，第三十七卷第五期，民國八十二年十月。四、游素素，公共工程發包與公平交易法，刊公平交易季刊，第二卷第三期，民國八十三年七月。五、林發立，工程合約實務問題泛論（二）—圍標、綁標及相關問題，刊萬國法律第七十七期，民國八十三年十月一日。六、公平交易法規範製造業之回顧與展望，刊公平交易季刊，第三卷第一期，民國八十四年一月。七、利憲治，圍標問題解決之道，刊審計季刊，第四期，民國八十四年七月十日。八、林瑞棋，漫談「工程圍標」，刊現代營建，第一九三期，民國八十五年一月。九、工程圍標、搶標何時了？刊營建管理季刊，第二十六期，民國八十五年三月。十、胡偉良、張景河，圍標風波下的省思，刊營造天下第四期，民國八十五年四月。十一、峰，談預防公共工程圍標，刊勞工之友雜誌五四五期，民國八十五年五月。十二、許長欽，聯合承攬面面觀，刊營造天下第五期，民國八十五年五月。十三、洪賑基，杜絕白道綁標、黑道圍標的合格標，刊營造天下第五期，民國八十五年五月。十四、潘俊榮、胡偉良，圍標、綁標風波下的省思和建言，刊營造天下第五期，民國八十五年五月。十五、胡俊賢，公正取引委員會之設置及獨占禁止法概要，刊公平交易季刊，第四卷第三期，民國八十五年七月。十六、冷凱莉、鍾東岷，防範公共工程圍標與綁標之具體改善措施，刊營造天下第八期，民國八十五年八月。十七、許永欽，圍標、綁標、聯合承攬與公平交易法（上）（下），刊司法周刊第七八八、七八九期，民國八十五年八月十四日、八月二十一日。十八、楊家駿，公平會目前處理圍標、綁標案例實務報導，刊公平交易季刊第四卷第四期，民國八十五年十月。十九、陳櫻琴，公共工程締約之法規範控制，刊月旦法學雜誌第十七期，民國八十五年十月。二十、李永然，公共工程綁標、圍標與公平交易法，刊現代地政民國八十五年十一月號。二十一、陳愛娥，公務員之操守與利益迴避的現代問題，刊月旦法學雜誌第十八期，民國八十五年十一月。二十二、李建良，從公共工程弊端談公平交易委員會之行政調查權，刊月旦法學雜誌第十八期，民國八十五年十一月。二十三、曹繼琥，圍標，刊現代營建第二０六期，民國八十六年二月。二十四、張雍制，圍標的處罰與防制，刊刑事科學第四十五期，民國八十七年三月。二十五、行政院公平交易委員會公報。 ★ 日文部分：壹、書籍：一、事業者團体ソ活動シ獨占禁止法，公正取引委員會事務局經濟部團体課編，平成五年。二、根岸哲監修，建設競爭法研究彙編集，公共公事ソ入札談合シ獨占禁止法，アよわブよ發行，一九九四年二月二十二日。三、小川秀樹編著，入札ヮユЭьユ⑦ソ解說，社團法人商事法務研究會發行，平成六年十二月六日。四、入札談合シ獨占禁止法，公正取引委員會事務總局，經濟取引局總務課長，楢崎憲安編，平成八年版。五、谷原修身，獨占禁止法，經濟社。六、地頭所五男，詳解事業者團体活動指針，財團法人公正取引協會發行。貳、期刊論文：一、根岸哲，獨占禁止法シ「公共利益」，ЖшэЗЬNO.566五二頁以下，1974.7.15。二、岸盛次，獨禁法シ談合罪，ЖшэЗЬNO.608一一三頁以下，1976.3.15。三、談合入札ズ關エペ各國ソ規制，公正取引NO.317一七頁以下，1977.3。四、山本和史，談合入札シ獨禁法，公正取引NO.353五四頁以下，1980.3。五、桶口嘉重，入札談合シ獨占禁止法，ЖшэЗЬ 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Description:	碩士國立政治大學法律學系 82651025
Source URI:	http://thesis.lib.nccu.edu.tw/record/#B2002001396
Data Type:	thesis
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